Puntos clave
- Las nuevas leyes en las principales jurisdicciones hacen que sea vital que las empresas examinen de cerca sus cadenas de suministro en busca de vulnerabilidades legales. Esto implica la debida diligencia en cuestiones medioambientales y de derechos humanos, y el cumplimiento de nuevos controles de importación y restricciones basadas en la seguridad nacional.
- Tres nuevas leyes de la UE, que se aplicarán a muchas multinacionales no pertenecientes a la UE, así como a las empresas con sede en Europa, tienen el alcance más amplio. Exigirán que las empresas tengan un profundo conocimiento de sus cadenas ascendentes y descendentes en lo que respecta a los derechos humanos y a los impactos medioambientales y de sostenibilidad.
- Las leyes de importación y exportación de Estados Unidos sobre trabajo forzoso y tecnología pueden complicar las relaciones con China.
- Muchas de estas leyes permiten grandes multas, y una ley clave de la UE autoriza a particulares y organizaciones a demandar a las empresas por no actuar con la diligencia debida.
Las perturbaciones económicas de la pandemia elevaron los problemas de la cadena de suministro en las agendas de los consejos. Una serie de nuevas leyes relacionadas con la cadena de suministro en las principales jurisdicciones hacen que el tema sea aún más crítico hoy en día. La expansión de las leyes de diligencia debida, los controles de importación, las restricciones basadas en la seguridad nacional y los regímenes contra el lavado de dinero están haciendo que sea fundamental que los consejos de administración comprendan las posibles vulnerabilidades legales de las cadenas de suministro de sus empresas. Se puede esperar que esta área se convierta en un componente clave de la función general de supervisión de riesgos de la junta, y que las fallas en dicha supervisión estén sujetas a impugnación.
El cambio legal más radical es la nueva Directiva de Diligencia Debida en Sostenibilidad Corporativa (CS3D) de la UE, que pronto se aplicará a muchas multinacionales, imponiendo obligaciones sin precedentes a las empresas para comprender a sus proveedores y clientes, y el impacto de esas relaciones. Además, los nuevos aranceles y otros cambios legales podrían incitar a las empresas a modificar sus cadenas de suministro, exponiéndolas potencialmente a nuevos riesgos.
Con todos los nuevos aranceles y restricciones, el riesgo de investigaciones y litigios gubernamentales sigue creciendo.
El telón de fondo
Las consideraciones van más allá de lo puramente financiero, con los riesgos geopolíticos y climáticos cada vez más a la vanguardia del pensamiento. Términos como "reshoring", "near-shoring" y "friend-shoring" se han convertido en parte del léxico de muchos políticos y directores.
A estas alturas, las multinacionales están familiarizadas con la diligencia para mitigar las sanciones económicas, los controles de exportación y los riesgos de corrupción. Pero hoy en día existen los componentes añadidos de los derechos humanos, la seguridad nacional y las regulaciones ambientales, que regulan explícita o implícitamente las cadenas de suministro. Dado que una parte relevante de estas nuevas obligaciones entrará en vigor en 2027, las empresas deben prepararse ahora para cumplir con sus obligaciones e implementar los controles pertinentes.
La Directiva de Diligencia Debida en materia de Sostenibilidad Corporativa de la UE exigirá una profunda diligencia en la cadena de suministro
El ejemplo más completo de regulación de la cadena de suministro es el CS3D de la UE. La CS3D exige que las empresas de la UE y de fuera de la UE con negocios importantes en la UE revisen todas sus cadenas de actividades anteriores y posteriores y aborden los impactos adversos sobre los derechos humanos y el medio ambiente, lo que puede implicar la rescisión de contratos.
El CS3D se suma a la Directiva de Informes de Sostenibilidad Corporativa de la UE (CSRD), que exigirá a muchas multinacionales que preparen informes detallados sobre los impactos de sus cadenas ascendentes y descendentes, y al Reglamento de Trabajo Forzoso de la UE, que se aplicará a cualquier empresa que suministre bienes en la UE. Consulte nuestro artículo de la Junta Directiva informada de verano de 2024 "Las multinacionales se enfrentan a retos mientras se preparan para cumplir con la Ley de Informes de Sostenibilidad de la UE".
El CS3D y las normas sobre trabajo forzoso entrarán plenamente en vigor en 2027, mientras que las empresas de la UE comenzarán a presentar informes de sostenibilidad este año y muchas multinacionales de fuera de la UE el año que viene. Las empresas tendrán que seguir de cerca la evolución de la CS3D y la CSRD, ya que actualmente están siendo revisadas por la Comisión Europea y es probable que su alcance cambie.
Es probable que los programas de implementación efectivos para cumplir con estas leyes brinden a las empresas una visión sin precedentes de sus cadenas de suministro, lo que podría sacar a la luz riesgos y problemas previamente desconocidos.
Al mismo tiempo, los desarrollos legales en Australia, Canadá, México y el Reino Unido también requerirán una supervisión adicional de la cadena de suministro, por lo que las empresas que operan a nivel mundial enfrentarán obligaciones legales cada vez mayores, y a menudo diferentes, con respecto a sus cadenas de suministro.
Las leyes de EE. UU. agregan dimensiones regulatorias adicionales
La postura de Estados Unidos sobre China crea riesgos adicionales en la cadena de suministro. La Oficina de Aduanas y Protección Fronteriza de Estados Unidos (CBP, por sus siglas en inglés) ha tenido durante mucho tiempo la autoridad para detener mercancías que sospeche razonablemente que son producto de trabajo forzado. Sin embargo, desde junio de 2022, las empresas que importan a EE. UU. también deben tener en cuenta la Ley de Prevención del Trabajo Forzoso Uigur de 2021 (UFLPA), que estableció una presunción refutable de que todos los bienes fabricados en su totalidad o en parte en la Región Autónoma Uigur de Xinjiang (XUAR) de China implican el uso de trabajo forzoso. Insumos tan diversos como el algodón, el cloruro de polivinilo, el aluminio y el oro pueden contaminar la mercancía si su producción se remonta a la Región Autónoma Uigur del Sin-kiang.
Para minimizar el riesgo de detención o incautación, las empresas deben interactuar de manera proactiva con los proveedores, mapear minuciosamente sus cadenas de suministro y recopilar documentación para cada etapa de la producción.
Estados Unidos también ha intensificado el uso de su autoridad basada en la seguridad nacional para prohibir el uso de productos de tecnología o servicios de información y comunicación (ICTS, por sus siglas en inglés) diseñados, desarrollados o fabricados en China, Rusia u otros países de interés. Este poder se puede utilizar para prohibir clases de transacciones, como la venta de vehículos con conducción automática u otra tecnología de comunicaciones diseñada o desarrollada en esos países, o se puede utilizar para prohibir productos individuales utilizados dentro de la infraestructura de TI de EE. UU. Estas regulaciones, y su mayor uso, aumentarán los riesgos de poner cualquier trabajo de desarrollo de productos en China u otros países de interés, o de utilizar productos TIC de empresas que lo hagan.
Además, las empresas deben adaptarse a los nuevos aranceles que la administración Trump ha prometido imponer, incluidos los anunciados recientemente a las importaciones de China, Canadá y México. Naturalmente, esto puede afectar las decisiones de las empresas sobre sus cadenas de suministro. Pero el cambio a fuentes en mercados o proveedores nuevos o menos conocidos conlleva sus propios riesgos.
Crecen los riesgos de ejecución y litigios
No solo han proliferado nuevas leyes con implicaciones en la cadena de suministro, sino que cada vez tienen más fuerza, autorizando la aplicación gubernamental y grandes multas.
Por ejemplo, la Oficina de Aduanas y Protección Fronteriza de EE. UU. negó la entrada a 1,864 de los 4,619 envíos detenidos bajo la UFLPA en 2024. Más del 70% de los envíos denegados por valor procedían de Malasia, Tailandia y Vietnam, lo que demuestra que la UFLPA se extiende más allá de China a los países vecinos que pueden abastecerse de bienes de la Región Autónoma Uigur del Sin-kiang. De hecho, desde que la UFLPA entró en vigor en junio de 2022, la mayoría de los envíos retenidos por CBP por valor se originan en el sudeste asiático. Vea la tabla a continuación.
En virtud de la CS3D en la UE, las autoridades nacionales, que harán cumplir la Directiva, podrán imponer multas máximas de al menos el 5% de la facturación neta mundial de la empresa.
Además, la ley exige a los Estados miembros de la UE que garanticen que las empresas puedan ser consideradas responsables de determinados daños resultantes de la omisión intencionada o negligente de prevenir o detener los impactos adversos en sus cadenas de suministro, lo que supone una ampliación sin precedentes del alcance de la responsabilidad civil en virtud de la legislación de la UE que aumenta significativamente el riesgo de litigios para las empresas. Además, las partes perjudicadas pueden estar representadas por sindicatos u ONG, y se permitirá a los demandantes solicitar mandamientos judiciales, así como una indemnización por las pérdidas. Es probable que estas medidas fomenten los litigios por parte de activistas y financiadores de litigios, que podrán presentar reclamaciones (incluidas reclamaciones potencialmente masivas/demandas colectivas) en nombre de las presuntas víctimas.
Conclusión
Finalmente, el costo de no examinar los riesgos de la cadena de suministro no son solo multas o daños privados. El aumento de las regulaciones, la aplicación y el escrutinio relacionados con la cadena de suministro conlleva riesgos para la reputación, y puede estimular el activismo de los accionistas y disminuir el valor para los accionistas de las empresas que no están preparadas para cumplir con los nuevos requisitos. Las empresas del Reino Unido acusadas de beneficiarse de la esclavitud moderna ya se enfrentan a litigios que dañan su reputación, y las empresas tecnológicas y manufactureras de la lista Fortune 500 están experimentando un mayor escrutinio en torno a los minerales que obtienen de proveedores que supuestamente utilizan trabajo forzoso en África.
Por lo tanto, si bien la debida diligencia profunda puede llevar mucho tiempo y ser costosa, los costos para las empresas de no prepararse para cumplir con las nuevas expectativas podrían ser aún mayores.